¿Es posible la compensación de bases imponibles negativas fuera de plazo? El Tribunal Supremo dice que sí.

Hoy traemos buenas noticias para los contribuyentes del Impuesto sobre Sociedades: en una reciente sentencia el Tribunal Supremo considera que la compensación de bases imponibles negativas es un derecho del obligado tributario que puede ejercerse incluso si la declaración se presenta fuera de plazo, en contraposición al criterio seguido por la Administración Tributaria que, amparada en la doctrina del Tribunal Económico Administrativo Central, venía denegando las compensaciones realizadas en declaraciones extemporáneas.

Como muchos contribuyentes han padecido, la AEAT había adoptado como criterio propio la resolución 1510/2013 de 4 de Abril de 2017 del Tribunal Económico Administrativo Central (TEAC), en donde se establecen unos criterios sobre la consideración de la compensación de Bases Imponibles Negativas como una "opción tributaria" y las posibilidades que se pueden dar partiendo de cuatro supuestos, siendo el más alarmante en su día la imposiblidad de aplicar bases imponibles negativas pendientes de compensación cuando se presenta la autoliquidacion fuera de plazo, como advertíamos en este otro comentario.

El ejercicio del derecho de compensación de bases imponibles negativas de ejercicios anteriores no debe entenderse incluido en el supusto del art. 119.3 de la LGT, por no ser una verdadera "opción". Sino un derecho que puede ejercitarse en un plazo determinado, de suerte que, incluso en fase de comprobación podría ejercitarse el derecho a compensar bases negativas de ejercicios anteriores. El ejercicio de derecho de compensación de bases imponibles negativas que puede llevarse a cabo libremente por la sociedad, no puede presumirse ni entenderse ejercitado tácitamente, siendo necesario una declaración de voluntad expresa de ejercitar ese derecho ante el órgano competente.

Que el contribuyente no hubiere presentado autoliquidación estando obligado a ello. En estos casos, a juicio de este Tribunal es claro que, con incumplimiento de la más básica de sus obligaciones tributarias, no ejercitó el interesado derecho a compensar cantidad alguna dentro del periodo reglamentario de declaración, optando por su total diferimiento, por lo que, transcurrido dicho periodo reglamentario de declaración, no podrá rectificar su opción solicitando, ya sea mediante la presentación de declaración extemporánea ya sea en el seno de un procedimiento de comprobación, la compensación de bases imponibles negativas de ejercicios anteriores. Lo contrario haría de mejor condición al no declarante que al declarante según los criterios anteriormente expuestos.

Si bien ya son varios los pronunciamientos judiciales que han desechado la hipótesis del TEAC, incluso por la Audiencia Nacional, la Administración no ha dado su brazo a torcer hasta el punto de llegar a este recurso de casación ante el Tribunal Supremo, en el que se pregunta si es posible aplicar en el Impuesto sobre Sociedades el mecanismo de compensación de bases imponibles negativas cuando la autoliquidación se presenta extemporáneamente, poniendo fin al debate con la sentencia 4394/2021 de 30 de noviembre de 2021, de la Sección Segunda de la Sala de lo Contencioso-Administrativo, en la que fija el siguiente criterio interpretativo:

Tras comprobar que la Ley General Tributaria (LGT) y la normativa que la desarrolla no contiene una definición de opción tributaria y analizar los elementos que la configuran (la existencia de alternativas diferentes y excluyentes, cuya elección debe ser inequívoca), el Tribunal Supremo estima que la compensación de bases imponibles negativas no puede ser catalogada como tal. Además deja claro que se trata de un derecho del contribuyente, sin restricciones más allá de las estipuladas en la propia ley.

Esperemos que esta sentencia sirva para que la Administración Tributaria deje de mirar con lupa todas la declaraciones presentadas de forma extemporánea con el fin de echar para atrás unas compensaciones que pueden convertir una declaración con resultado cero o a devolver en un ingreso importante. De no finalizar esta práctica de la AEAT, recuerde incluir esta sentencia en sus alegaciones para hacer valer su derecho.