El cónyuge separado podría aplicar la exención por reinversión de la vivienda habitual aun cuando no conviva.

Efectivamente, una reciente Sentencia del Tribunal Supremo -STS-, concretamente la Sentencia de 5 de mayo de 2023 con número de resolución 553/2023, ha fijado jurisprudencia sobre cuáles deben ser los requisitos para disfrutar, en el Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas -IRPF- de la exención por reinversión en vivienda habitual en caso de cónyuges separados o divorciados, para de esta forma garantizar la igualdad de trato de los cónyuges afectados por estas situaciones.

Resulta un cambio muy significativo en la aplicación que venía haciendo de la normativa la Administración tributaria, concretamente del artículo 41.3 bis LIRPF, que perjudicaba notablemente al cónyuge que en una separación o divorcio abandonaba el domicilio (vivienda habitual en la que residía hasta separación) y transcurrían más de dos años hasta la venta de la vivienda que podría dar lugar al derecho a la exención por reinversión. Esta circunstancia ocurre con cierta habitualidad en cónyuges que deben abandonar la vivienda habitual familiar por atribución del uso al otro cónyuge.

Así, para el Alto Tribunal:

Si tenemos en cuenta que en los casos de separación, divorcio o nulidad del matrimonio, en los que el uso de la vivienda se atribuye al otro cónyuge junto con los hijos, la situación se prolonga durante varios años, o incluso hasta la mayoría de edad de los hijos, resultaba de todo grado imposible que con la venta de la vivienda, en el limitado plazo de dos años previsto en el artículo 41.3 bis RIRPF, el cónyuge que cesaba en la residencia efectiva pudiera aplicar la exención por reinversión establecida en el artículo 38 de la LIRPF.

Así, la STS 553/2023 establece jurisprudencia que, podríamos decir, amplía la interpretación de los requisitos para disfrutar de la exención por reinversión en una vivienda habitual, permitiendo que el cese de la situación de residencia efectiva producida con más de dos años de antelación a la fecha de la transmisión de la vivienda, permita seguir cumpliendo este requisito para la aplicación de la exención de las ganancias obtenidas en la transmisión de la vivienda, siempre (como hemos visto) que tal situación concurra en el cónyuge que permaneció en la vivienda habitual.

Concluyendo, a efectos de disfrutar de la exención por reinversión en vivienda habitual establecida en el IRPF, la vivienda transmitida será considerada residencia habitual del cónyuge al que no se le atribuyó el uso, aun cuando este no resida en el momento de la transmisión ni lo haya hecho en los dos años anteriores, si en el momento de la transmisión, la vivienda es la residencia habitual del otro cónyuge..