Consulta número: V1974-10 - Fecha: 10/09/2010
Órgano: SG de Impuestos sobre las Personas Jurídicas

NORMATIVA TRLIS RDLeg 4/2004 art. 83-5



    La entidad consultante H se dedica fundamentalmente al ejercicio de una actividad industrial, consistente en la explotación de canteras y grupos de machaqueo, y fabricación de aglomerados asfálticos, y realiza funciones de sociedad holding, a través de su participación en una sociedad subholding A titular de varias participaciones en otras entidades.

    Los socios de la consultante pretenden aportar a la misma la totalidad de las participaciones que posee en la entidad X, con el objeto de facilitar y reforzar la percepción externa del grupo, aumentando la solvencia y capitalización de la sociedad beneficiaria de la aportación, mejorando las capacidades financiera, comercial y de negociación con terceros, facilitar la canalización de los excedentes de liquidez mediante la distribución de dividendos, permitiendo acometer de forma más eficiente nuevos proyectos, racionalizar la estructura a nivel organizativo, concentrando en H la planificación estratégica y la toma de decisiones del grupo, centralizando los servicios administrativos comunes y reduciendo costes, asegurar una adecuada eficiencia en la contratación con la Administración Pública, permitiendo la utilización de los recursos disponibles por las distintas sociedades del grupo, simplificar la gestión administrativa, fiscal y contable de las operaciones vinculadas, permitir la consolidación contable del grupo y, en su caso, la aplicación del régimen de consolidación fiscal, y lograr la cancelación de créditos y débitos recíprocos, consiguiendo una mayor transparencia y coherencia en la estrategia de financiación.



   Si la operación descrita puede acogerse al régimen fiscal especial del capítulo VIII del título VII del texto refundido de la Ley del Impuesto sobre Sociedades.



    El capítulo VIII del título VII del texto refundido de la Ley del Impuesto sobre Sociedades (TRLIS), aprobado por el Real Decreto Legislativo 4/2004, de 5 de marzo, regula el régimen fiscal especial de las operaciones de fusión, escisión, aportación de activos, canje de valores y cambio de domicilio social de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro a otro de la Unión Europea.

    Al respecto, el artículo 83.5 del TRLIS define la operación de canje de valores como "la operación por la cual una entidad adquiere una participación en el capital social de otra que le permite obtener la mayoría de los derechos de voto en ella o, si ya dispone de dicha mayoría, adquirir una mayor participación, mediante la atribución a los socios, a cambio de sus valores, de otros representativos del capital social de la primera entidad y, en su caso, de una compensación en dinero que no exceda del 10 por ciento del valor nominal o, a falta de valor nominal, de un valor equivalente al nominal de dichos valores deducido de su contabilidad".

    A su vez, el artículo 87.1 del TRLIS condiciona la aplicación del régimen fiscal del canje de valores al cumplimiento de dos requisitos:

    "a) Que los socios que realicen el canje de valores residan en territorio español o en el de algún otro Estado miembro de la Unión Europea o en el de cualquier otro Estado siempre que, en este último caso, los valores recibidos sean representativos del capital social de una entidad residente en España.

    Cuando el socio tenga la consideración de entidad en régimen de atribución de rentas, no se integrará en la base imponible de las personas o entidades que sean socios, herederos, comuneros o partícipes en dicho socio, la renta generada con ocasión del canje de valores, siempre que a la operación le sea de aplicación el régimen fiscal establecido en el presente Capítulo o se realice al amparo de la Directiva 90/434/CEE, y los valores recibidos por el socio conserven la misma valoración fiscal que tenían los canjeados.

    b) Que la entidad que adquiera los valores sea residente en territorio español o esté comprendida en el ámbito de aplicación de la Directiva 90/434/CEE."

    A la vista de lo expuesto, la operación de aportación de las participaciones de la entidad X a la consultante tiene la consideración de canje de valores y estará comprendida entre las aludidas en el artículo 83.5 del TRLIS, dado que la entidad beneficiaria del canje de valores adquiere la totalidad de las participaciones en el capital social de la misma y, en la medida que concurran las circunstancias del artículo 87 citadas, se podrá aplicar a la operación planteada el régimen especial previsto en el capítulo VIII del título VII del TRLIS, en las condiciones y con los requisitos establecidos en dicha normativa.

    Por otra parte, la aplicación del régimen fiscal especial requiere analizar lo establecido en el artículo 96.2 del TRLIS, según el cual:

    "2. No se aplicará el régimen establecido en el presente capítulo cuando la operación realizada tenga como principal objetivo el fraude o la evasión fiscal. En particular, el régimen no se aplicará cuando la operación no se efectúe por motivos económicos válidos, tales como la reestructuración o la racionalización de las actividades de las entidades que participan en la operación, sino con la mera finalidad de conseguir una ventaja fiscal.

    (_)"

    Este precepto recoge de forma expresa la razón de ser del régimen especial de las operaciones de fusión, escisión, aportación de activos, canje de valores y cambio de domicilio social de una Sociedad Europea o una Sociedad Cooperativa Europea de un Estado miembro a otro, que justifica que a las mismas les sea de aplicación dicho régimen en lugar del régimen general establecido para esas mismas operaciones en el artículo 15 del TRLIS. El fundamento del régimen especial reside en que la fiscalidad no debe ser un freno ni un estímulo en las tomas de decisiones de las empresas sobre operaciones de reorganización, cuando la causa que impulsa su realización se sustenta en motivos económicos válidos, en cuyo caso la fiscalidad quiere tener un papel neutral en esas operaciones.

    Por el contrario, cuando la causa que motiva la realización de dichas operaciones es meramente fiscal, esto es, su finalidad es conseguir una ventaja fiscal al margen de cualquier razón económica diferentes, no es de aplicación el régimen especial.

    En el escrito de consulta se indica que la operación señalada tiene como objeto de facilitar y reforzar la percepción externa del grupo, aumentando la solvencia y capitalización de la sociedad beneficiaria de la aportación, mejorando las capacidades financiera, comercial y de negociación con terceros, facilitar la canalización de los excedentes de liquidez mediante la distribución de dividendos, permitiendo acometer de forma más eficiente nuevos proyectos, racionalizar la estructura a nivel organizativo, concentrando en H la planificación estratégica y la toma de decisiones del grupo, centralizando los servicios administrativos comunes y reduciendo costes, asegurar una adecuada eficiencia en la  contratación con la Administración Pública, permitiendo la utilización de los recursos disponibles por las distintas sociedades del grupo, simplificar la gestión administrativa, fiscal y contable de las operaciones vinculadas, permitir la consolidación contable del grupo y, en su caso, la aplicación del régimen de consolidación fiscal, y lograr la cancelación de créditos y débitos recíprocos, consiguiendo una mayor transparencia y coherencia en la estrategia de financiación. Estos motivos se pueden considerar económicamente válidos a los efectos del artículo 96.2 del TRLIS.



    Lo que comunico a Vd. con efectos vinculantes, conforme a lo dispuesto en el apartado 1 del artículo 89 de la Ley 58/2003, de 17 de diciembre, General Tributaria.

Legislación

Art.83 RDL 4/2004 Impuesto sobre Sociedades.