Fiscalidad de la creación de una holding: Se aplica el régimen especial de neutralidad fiscal.

    El régimen especial de neutralidad se encuentra regulado en el capítulo VII del Título VII de la LIS, es aplicable a las fusiones, escisiones, aportaciones de activos y al canje de valores. Se prevé expresamente la aplicación de este régimen a las aportaciones no dinerarias cumpliendo una serie de requisitos, también cuando esas aportaciones no dinerarias consistan en participaciones poseídas en otras sociedades.

    Este régimen tiene como finalidad que la fiscalidad no suponga un obstáculo a la realización de las operaciones de reestructuración, pero tampoco un estímulo a ellas, por eso el artículo 89.2 LIS en su primer párrafo estable que, no se aplicará el régimen cuando la operación realizada tenga como principal objetivo el fraude o la evasión fiscal y, tampoco, cuando la operación no se efectúe por motivos económicos válidos, tales como la reestructuración o la racionalización de las actividades de las entidades que participan en la operación, sino con la mera finalidad de conseguir una ventaja fiscal. Por ello, para acogerse al régimen especial el primer requisito a cumplir siempre es que las operaciones previstas obedezcan a motivos como los descritos en el primer apartado, considerados económicamente válidos.

Creación por aportación no dineraria de participaciones.

    El artículo 87 LIS prevé que, una aportación no dineraria pueda acogerse al régimen especial cumpliendo una serie de requisitos, el primer de ellos ya lo hemos expuesto, la operación debe obedecer a un motivo económicamente válido, los restantes son los siguientes:

1. Que la entidad que recibe la aportación, la holding que se constituye, sea residente en territorio español.


2. Que, una vez realizada la aportación, el socio persona física participe en los fondos propios de la holding, al menos, en el 5 por ciento.


3. Que no se trate de participaciones en entidades como agrupaciones de interés económico, españolas o europeas, y de uniones temporales de empresas.


4. Que las participaciones que se aportan no sean de una entidad que tenga como actividad principal la gestión de un patrimonio mobiliario o inmobiliario en los términos previstos en el artículo 4.ocho.dos de la Ley del Impuesto sobre el Patrimonio. Es decir, las participaciones aportadas deben ser de entidades que desarrollen una actividad económica.


5. Que las participaciones que se aportan representen una participación de, al menos, un 5 por ciento de los fondos propios de la entidad que llamaremos a partir de ahora operativa. En caso de que se posean en régimen de gananciales, la participación debe ser al menos del 10% (consulta vinculante V1133-18).


6. Que se posean de manera ininterrumpida por la persona física durante el año anterior a la fecha del documento público en que se formalice la aportación.

    Cumpliendo los anteriores requisitos y existiendo un motivo económicamente válido, en nuestro ejemplo del epígrafe 1.2 de esta sección bajo régimen general, la persona física no tributaría en su declaración de la renta, conservando eso sí, valores y fechas de adquisición originarios las participaciones que recibe de la holding en contraprestación.

    Es importante destacar que, si la aportación no consiste en participaciones sino en elementos patrimoniales o un negocio poseído por una persona física los requisitos serían los siguientes:

1. Que la entidad que recibe la aportación sea residente en territorio español o realice actividades en este por medio de un establecimiento permanente al que se afecten los bienes aportados.


2. Que, una vez realizada la aportación, el contribuyente aportante de este Impuesto, del Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas o del Impuesto sobre la Renta de no Residentes, participe en los fondos propios de la entidad que recibe la aportación en, al menos, el 5 por ciento.


3. Que, los elementos patrimoniales estén afectos a actividades económicas cuya contabilidad se lleve con arreglo a lo dispuesto en el Código de Comercio o legislación equivalente.

    Los requisitos a) y b) son de comprensión ágil y comunes a la creación por aportación, pero en lo que se refiere al requisito de la letra c), en primer lugar, debemos remitirnos a la Ley 35/2006 del IRPF, en su artículo 28.3 nos indica:



    Por tanto, cualquier elemento patrimonial debe haber estado afecto durante tres años, en caso contrario ese elemento tributará en régimen general (Consulta Vinculante V3229-23).

    También es importante destacar que, en el caso de elementos patrimoniales afectos a una actividad económica de cónyuges casados en régimen de gananciales, los elementos se entienden afectos, aunque uno de ellos no desarrolle actividad (artículo 29.3 LIRPF).

    Por otro lado, en cuanto a la obligación de contabilidad, no es suficiente un libro de ingresos y gastos. La contabilidad deberá ser llevada con arreglo al Código de Comercio y las normas contables de aplicación, es decir, el contribuyente que realiza la aportación de esos elementos patrimoniales deberá haber llevado un libro diario contable y un libro de inventarios y de cuentas anuales, con su depósito en el registro mercantil y, así deberá haber sido al menos desde el ejercicio anterior al que se realiza la aportación (Consulta Vinculante V0160-17).

    Un caso particular de aplicación del régimen especial de neutralidad por aportación no dineraria, lo constituye la aportación de la participación en una Comunidad de Bienes, por las características de este tipo de entidad que no tiene personalidad jurídica se produce un nexo de unión entre los requisitos para participaciones y requisitos de elementos patrimoniales, es decir, serán necesarios los mismos requisitos de afectación de los elementos a la actividad enumerados para persona física, incluido el de la obligación de contabilidad pero además la participación que ostente la persona física en la Comunidad de Bienes deberá ser de al menos, el 5% al igual que para las participaciones en sociedades (Consulta Vinculante V1488-18).

Creación por aportación no dineraria de rama de actividad.

    Este manual no versa sobre escisiones, para esta operación sería necesario un manual independiente, pero en lo que nos ocupa, el artículo 76.2.1º. b) nos define como concepto de escisión el siguiente:



    El concepto de rama de actividad debe ser entendido en sentido amplio, es decir, no por el hecho de ejercer una actividad en dos municipios estamos ante dos actividades, no es así, si tenemos dos restaurantes son una sola rama de actividad.



    El segundo apartado del artículo 87 establece que el régimen igualmente será de aplicación a la aportación de ramas de actividad por parte de contribuyentes del Impuesto sobre la Renta de las Personas Físicas.



    Un aspecto de controversia en esta operación se refiere a las existencias que pueda tener el negocio de la persona física, por la discrepancia de criterio entre la Dirección General de Tributos y TEAC, esto no es cuestión baladí, imagínese que estuviéramos ante un negocio donde los inmuebles son existencias.

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