FUSIONES Y ESCISIONES

FUSIONES

TIPOS DE FUSIÓN

    Podemos hablar de tres tipos de fusión que se podrán acoger al régimen fiscal especial definido en el Capítulo VII título VII de la IS, según el Artículo 76.1 de la LIS:

1. Fusión por absorción, consistente en la extinción sin liquidación de una o más sociedades y la transmisión en bloque de sus patrimonios a una sociedad ya existente mediante la atribución a sus socios de valores representativos del capital de la entidad adquirente, y en su caso, de compensación en dinero que no exceda del 10% del valor nominal.


2. Fusión por creación, consistente en la extinción sin liquidación de todas las sociedades y la transmisión de sus patrimonios a una sociedad de nueva creación mediante la atribución a sus socios de valores representativos del capital de la entidad adquirente, y en su caso, de compensación en dinero que no exceda del 10% del valor nominal.


3. Fusión impropia, en la que una entidad transmite, con disolución sin extinción, el total de su patrimonio social a la entidad que es titular de la totalidad de los valores representativos de su capital social; siendo este apartado el más conflictivo de la Ley.
   
       Dentro de este apartado podremos considerar, en base a pronunciamientos de consultas vinculantes de la DGT, como fusiones impropias fiscalmente acogibles al régimen especial las siguientes:
   
   
   
   1. La sociedad absorbente es titular de forma directa de todas las acciones de la absorbida. Este supuesto es el literalmente admitido por el Artículo 76.1 c) de la LIS
   
   
   2. La sociedad absorbente está íntegramente participada de forma directa por la absorbida. Denominada como fusión impropia inversa, es admitida por la consulta V0030/2008 de la DGT.
   
   
   3. Las sociedades absorbente y absorbida están participadas de forma directa por una tercera, es admitida por la consulta V0403/2009 de la DGT.

    Por otra parte según la competencia y la importancia económica, las fusiones pueden clasificarse según el siguiente criterio:

1. Fusión horizontal, que será la fusión por la cual dos sociedades que trabajan en la misma área deciden unirse para hacerse con más cuota de mercado y aprovechar economías de escala.


2. Fusión vertical, que será la fusión por la cual la empresa decide diversificar su actividad realizando actividades del proceso productivo de su actividad los cuales NO realizaba antes con el fin de ahorrar costes.

    Dentro de ésta, tendremos que diferenciar dos tipos:


1. Fusión vertical hacia adelante, que se trata de la fusión con un agente colaborador en la siguiente parte del proceso productivo y que realiza el papel de cliente para la empresa.


2. Fusión vertical hacia atrás, que se trata de la integración entre una empresa y otra que realiza una fase anterior del proceso productivo.

FASES PARA LA FORMALIZACIÓN DE UNA FUSIÓN

1. Elaboración del Proyecto Común de Fusión. Dicha elaboración le corresponde a los órganos de administración de las sociedades que vayan a intervenir en la fusión.
   
       En él se deben recoger:
   
   
   1. La denominación social de la sociedad.
   
   
   2. Tipo social de la resultante.
   
   
   3. Domicilios de las fusionadas y la resultante.
   
   
   4. Compensación aplicable.
   
   
   5. Derechos y estatutos de la resultante.
   
   
   6. Fecha en la que la fusión surge efecto.
   
   
2. Elaboración del informe de los administradores en el que se recogen los aspectos económicos y jurídicos de la fusión, así como las implicaciones de esta para los socios, acreedores y trabajadores.



3. Elaboración de informe de expertos (Imprescindible en caso de sociedades anónimas o comanditarias). Cada uno de los administradores de las sociedades que se van a fusionar deben solicitar al registrador mercantil el nombramiento de uno o más expertos para que emitan informes por separado sobre el proyecto común de fusión.



4. Elaboración de un Balance de Fusión con carácter informativo a los socios.


5. Aprobación de la fusión, en Junta de socios por los socios integrantes de las sociedades mercantiles participantes en un plazo de 6 meses desde la aprobación del Proyecto Común de Fusión. Para que el acuerdo de fusión salga adelante se exige un consentimiento de todos los socios los cuales pasen a responder ilimitadamente de las deudas sociales, así como los que hayan de asumir obligaciones personales en la sociedad resultante de la fusión. También será necesario el consentimiento individual de los titulares de derechos especiales diferentes de acciones o participaciones cuando NO disfruten de derechos equivalentes a los que les correspondían en la sociedad extinguida. El acuerdo de fusión podrá adoptarse mediante procedimiento abreviado cuando se acuerde en cada una de las sociedades participantes en junta universal y por unanimidad de todos los socios con derecho a voto.


6. Una vez que se hayan realizado todos estos pasos se deberá formalizar e inscribir la fusión, elevándose el acuerdo de fusión a escritura pública a la cual se incorporará el balance de la fusión. La eficacia de la fusión se produce con la inscripción de la nueva sociedad o con la inscripción de la absorción en el Registro Mercantil competente. Una vez inscrita se cancelarán los asientos registrales de las sociedades extinguidas.

RÉGIMEN FISCAL

    Con carácter general se aplicará el régimen establecido en el capítulo VII del título VII de la LIS, que constituye un régimen de diferimiento de rentas con las siguientes características principales:

1. Las rentas generadas en la entidad transmitente (absorbida o que se escinde total o parcialmente), puestas de manifiesto por la diferencia entre el valor normal de mercado de los elementos transmitidos y su valor fiscal, no se integrarán en la base imponible en la fecha de dicha transmisión, posponiéndose su tributación hasta la transmisión de eso elementos por parte de la adquirente, o en su caso, cuando vaya amortizando dichos elementos.


2. Los elementos recibidos por la entidad adquirente se valorarán, a efectos fiscales, por el valor que tenían dichos elementos en la entidad transmitente.


3. Las rentas generadas en los socios de la entidad transmitente, por la diferencia entre el valor de mercado de la participación recibida y el valor fiscal de la participación anulada no se integra en su base imponible, difiriéndose su gravamen hasta que los socios transmitan las nuevas acciones.

    En el caso de que no sea aplicable el régimen anterior, estas operaciones tributarán de acuerdo con el art. 17 de la LIS, cuyo extracto sería:

1. La entidad transmitente integrará en su base imponible la diferencia entre el valor de mercado de los elementos transmitidos y su valor fiscal.


2. Los socios de la transmitente integrarán en su base imponible la diferencia entre el valor de mercado de la participación recibida y el valor fiscal de la participación anulada, estando esta renta exenta (en un 95%) según lo previsto en el art. 21.3 de la LIS.

    
    Veamos un ejemplo:

Particularidad en la aplicación fiscal

    Cada vez es más frecuente el hecho de que la sociedad adquirente, previamente a la fusión, detente participaciones de la sociedad absorbida o viceversa, que la sociedad absorbida posea participaciones de la que absorbe.
    Este hecho implica que posteriormente a la fusión realizada, dichas participaciones deban anularse produciéndose así una renta por la diferencia entre el valor atribuido a las participaciones en el momento de la fusión y su valor contable.
    Pues bien, el art. 82 de la LIS establece dos casuísticas distintas en función del porcentaje que ostente cada una de las entidades intervinientes en el capital de la otra. Así tendremos:

La participación es igual o superior al 5%.

    En este caso la renta positiva o negativa generada en la anulación de las participaciones correspondientes no se integrará en la BI de las entidades (adquirente o transmitente) sin reducción del 5% como estipula el art. 21.10

    Veamos un ejemplo práctico:

La participación es inferior al 5%.

    En estos casos, el art. 82.2 es taxativo en cuanto a la integración en la BI de las rentas generadas por la anulación de la participación, no aplicándose tampoco la exención de plusvalías contemplada en el art. 21.3 al ser el porcentaje de participación < 5%.

    En referencia al ejemplo anterior, todas las rentas generadas en los dos casos
expuestos se integrarán sin reducción alguna en la base imponible del impuesto.

ESCISIONES

Una escisión es una operación de reestructuración de sociedades, de sentido inverso a la fusión. Mediante la escisión puede crearse una nueva sociedad a partir de una rama de actividad de la sociedad existente, o bien puede transmitirse una rama de actividad a otra sociedad ya existente, o incluso es posible que desaparezca la sociedad original para dar lugar a varias sociedades.

    La escisión de la sociedad puede tener tres modalidades:

1. La ESCISIÓN TOTAL es la extinción de una sociedad, de manera que se divide TODO el patrimonio en dos o más partes, donde cada una se transmite en bloque a una sociedad de nueva creación o es absorbida por una sociedad ya existente, recibiendo los socios un número de acciones o cuotas de las sociedades beneficiarias proporcional a su respectiva participación en la sociedad extinta.



2. La ESCISIÓN PARCIAL es el traspaso en bloque de UNA o VARIAS partes del patrimonio de una sociedad, cada una de las cuales forma una unidad económica, a una o varias sociedades, recibiendo un número de acciones de las sociedades que se benefician de la escisión de manera proporcional a su participación. La sociedad escindida reducirá su capital social en la misma cuantía de la escisión.



3. La SEGREGACIÓN es el traspaso en bloque de UNA o VARIAS partes del patrimonio de una sociedad, recibiendo a cambio acciones de las sociedades beneficiarias.

Escisiones que se pueden acoger al régimen especial.

    Las fusiones contempladas en el art. 76.2 susceptibles de acogerse al régimen especial de fusiones, escisiones y canje de valores definido en el Capítulo VII, Artículo VII de la LIS son las siguientes:

1. Escisión total: Ya definida anteriormente.


2. Escisión parcial: Definida anteriormente.


3. Escisión financiera: Recogida en el art. 76.2 c). Se produce cuando una entidad segrega una parte de su patrimonio social que está constituida íntegramente por participaciones en el capital de otras entidades que confieran la mayoría del capital social en estas, y las transmite en bloque a una o varias entidades de nueva creación o ya existentes, manteniendo en su patrimonio, al menos, participaciones de similares características en el capital de otra u otras entidades o bien una rama de actividad, recibiendo a cambio valores representativos del capital social de estas últimas, que deberán atribuirse a sus socios en proporción a sus respectivas participaciones, reduciendo el capital social y las reservas en la cuantía necesaria y, en su caso, una compensación en dinero en los términos de la letra a) anterior.

    Un ejemplo de lo visto en el punto anterior:

Comentarios

Efectos de la sustitución de los valores contables por valores de mercado.
Ámbito de aplicación del régimen fiscal especial de fusiones

Legislación

- Art. 76 Ley 27/2014 LIS. Definiciones.
- Artículo 76 Ley 27/2014 de la LIS. Definiciones.

Jurisprudencia y Doctrina

Consulta vinculante V1481-23. Régimen aplicable para sociedad que es socia única de la entidad que absorbe.
Consulta vinculante V1390-23. Régimen aplicable para escisión y transmisión de activos, pasivos y tesorería.
Consulta Vinculante V1977-19. Posibilidad de acogerse al régimen fiscal especial de escisiones.
Consulta Vinculante V1763-19. Régimen especial de escisiones.
Consulta Vinculante V1570-19. Aplicabilidad del régimen fiscal especial de escisiones.
Consulta Vinculante V1502-19. Posibilidad de acogerse al régimen fiscal especial de escisiones.
Consulta Vinculante V1566-19. Posibilidad de acogerse al régimen especial de fusiones.